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Aplicación sanción por inexactitud y sanción por rechazo o disminución de pérdidas fiscales. DIAN-Concepto 728(006337)

Concepto 728(006337)

(28-04-2025)

  • Tipo de norma: Concepto
  • Número: 013103
  • Entidad emisora: DIAN
  • Fecha: (28-04-2025)
  • Título: Aplicación concurrente de los artículos 647-1 y 648 del ET para sanciones por inexactitud tributaria
  • Subtítulo: Cambio jurisprudencial y proporcionalidad sancionatoria

1. Problema jurídico reconsiderado

¿Es viable aplicar concurrentemente los artículos 647-1 (rechazo/disminución de pérdidas fiscales) y 648 (inexactitud que genera mayor impuesto a pagar) del ET para sancionar una misma conducta inexacta, sin violar el principio non bis in ídem?

2. Nueva tesis de la DIAN (tras cambio jurisprudencial)

🔹 Sí, es viable la aplicación conjunta de ambos artículos cuando:

  1. La misma conducta inexacta genera efectos fiscales duales:

    • Mayor saldo a pagar (Art. 648 ET).

    • Pérdidas fiscales improcedentes (Art. 647-1 ET).

  2. No hay doble sanción, sino valoración integral del daño fiscal:

    • El Art. 647-1 ET no es una sanción autónoma, sino una base de cálculo para liquidar la sanción por inexactitud cuando hay pérdidas rechazadas.

    • El Art. 648 ET cubre el mayor impuesto determinado.

Base legal:

  • Sentencia del Consejo de Estado (Rad. 28381, 09/04/2025): Modifica precedente y permite aplicación concurrente.

  • Principio de proporcionalidad: La sanción debe reflejar el daño fiscal total (Corte Constitucional C-910/2004).

3. Fundamentación clave

Aspecto Anterior posición Nueva jurisprudencia
Art. 647-1 ET Excluyente con Art. 648 ET. Complementario: Base para liquidar sanción cuando hay pérdidas rechazadas.
Non bis in ídem Imposibilidad de aplicar ambos. No violado: Se sanciona una conducta con efectos múltiples, no dos conductas.
Daño fiscal Fragmentado (solo mayor impuesto o pérdidas). Integral: Considera todos los efectos económicos de la inexactitud.

4. Condiciones para la aplicación concurrente

  1. Conducta única: La misma omisión/error debe generar:

    • Ajuste al impuesto a pagar (Art. 648).

    • Rechazo de pérdidas fiscales (Art. 647-1).

  2. Liquidación separada:

    • Sanción por mayor impuesto: Sobre el valor positivo (Art. 648).

    • Sanción por pérdidas: Sobre el valor negativo rechazado (Art. 647-1).

5. Conclusión y decisión

  • Se reconsidera el Concepto 013103/2024: Ahora se admite la aplicación simultánea de los Arts. 647-1 y 648 ET.

  • Objetivo: Garantizar que la sanción sea proporcional al perjuicio fiscal total, evitando subvaloraciones.

  • Firma: INGRID CASTAÑEDA CEPEDA Subdirectora de Normativa y Doctrina (A)